一、我國法定代表人制度歷史發(fā)展及特點

(一)我國法定代表人制度歷史發(fā)展

法定代表人制度并不是我國公司法獨有的制度，而是起源于20 世紀初的蘇聯(lián)。在新中國成立之前，由于當時處于戰(zhàn)爭時期，為了滿足戰(zhàn)爭中強大的軍工物資需求，中國共產(chǎn)黨在革命根據(jù)地的軍工企業(yè)中采用過企業(yè)法定代表人制度。法定代表人制度發(fā)揮其權(quán)力集中的優(yōu)勢，使軍工企業(yè)的生產(chǎn)效率得到了極大的提高，在一定程度上緩解了軍工物資供應(yīng)的困難。新中國成立初期，百廢待興，我國經(jīng)濟發(fā)展十分落后。國有企業(yè)占我國企業(yè)總數(shù)的絕大部分，而國有企業(yè)最大的特點就是資本高度集中。法定代表人制度適應(yīng)了當時國有企業(yè)的發(fā)展狀況，繼續(xù)發(fā)揮其優(yōu)勢，提升了國有企業(yè)的生產(chǎn)效率，對新中國經(jīng)濟的發(fā)展起到了促進作用。但是新中國經(jīng)濟發(fā)展初期立法活動并未適應(yīng)當時的經(jīng)濟發(fā)展，并未對此項制度在法律法規(guī)層面上進行確立。改革開放后，我國經(jīng)濟發(fā)展迅速，原有法律無法適應(yīng)經(jīng)濟狀況。我國在1979年頒布的《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》及其實施條例，其中第37 條我國在法律法規(guī)上對法定代表人制度最早進行的規(guī)定。1986 年，我國制定的現(xiàn)行《民法通則》，其中第38 條標志著我國一切法人組織的法定代表人制度的確立。1984 年以后，我國改革開放促進了經(jīng)濟的進一步發(fā)展，企業(yè)的組織形式為了適應(yīng)經(jīng)濟形勢發(fā)生了巨大變化，國內(nèi)許多企業(yè)以資合公司的形式建立或進行改制。當時我國還未制定《公司法》，資合公司領(lǐng)域內(nèi)的一些法律關(guān)系主要依靠地方性法規(guī)和部門規(guī)章來調(diào)整。

(二)我國法定代表人制度的特點

1.法定性：《公司法》規(guī)定公司的董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔任公司的法定代表人可以由公司投票選舉，但是該選舉有嚴格的法律限制，必須在一定范圍內(nèi)進行，公司其他人不具有擔任公司法定代表人的資格。同時公司章程的規(guī)定也不能違背法律，這對公司法定代表人選舉的意思自治進行了約束。

2.唯一性：在我國現(xiàn)行的法定代表人制度中，公司法的該條雖然規(guī)定公司的法定代表人可以由董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔任，但是法定代表人僅能由一人擔任，而不能由多人共同擔任。

3.法定代表人為自然人：公司作為“法人”具有行為能力，而公司又不是真正意義上的“人”，其行為能力需要通過自然人來實現(xiàn)，而該自然人則是作為公司的法定代表人，以其自身的行為來代表公司的行為，該自然人的職務(wù)行為其結(jié)果歸屬于公司。因此，能夠成為法定代表人的, 只能是“具有完全行為能力的自然人”。但是，我國《公司法》第146 條規(guī)定了一些不得擔任法定代表人的特殊情況。

二、其他國家及地區(qū)法人代表制度

(一)大陸法系主要國家(地區(qū))公司代表人制度

在大陸法系國家(地區(qū))，公司代表人為公司機關(guān)的重要組成部分。公司的代表人既可以是唯一的由一名公司人員擔任，也可以由多名公司人員擔任，還可以由董事會或者在特殊情形下由監(jiān)事會擔任。大部分大陸法系國家(地區(qū))在都將董事，包括董事會、董事長列為公司代表人人選，還有個別國家如法國，其公司經(jīng)理也具有代表權(quán)。

1.德國：依據(jù)《德國民法典》第26 條規(guī)定“(1)社團必須設(shè)置董事會。董事會可以由數(shù)人組成。(2)董事會在法庭內(nèi)和法庭外代表社團;董事會具有法定代表人的地位。代表權(quán)的范圍可通過章程加以限制，其作用可以對抗第三人。”德國有限責任公司的代表人為董事而股份公司代表人則為董事會。德國公司的代表人的確立具有極大的靈活性，可根據(jù)公司章程對其進行變更，以適應(yīng)公司發(fā)展的需要。“最常見的是把董事會共同代表改變?yōu)閮擅�董事會成員或者一名董事會成員和一名經(jīng)理人共同代表。這兩種方式一方面避免了一人單獨代表的不便和危險，另一方面也防止了過多代表人所帶來的弊端。”

2.法國：法國的有限責任公司代表人制度也具有唯一性，公司的經(jīng)理管理人是有限責任公司的代表。也就是說，“經(jīng)理管理人以公司的名義、為公司的利益實施法律行為。” 股份公司則是可以選擇是由董事長全面領(lǐng)導(dǎo)并承擔責任，或者由董事會任命的，具有“總經(jīng)理頭銜”的自然人擔任公司代表人。

3.日本：2005 年頒布的《日本公司法》取消了對股份公司與有限責任公司的劃分。依據(jù)該法第349 條、第421 條規(guī)定，廢除了原公司法中的共同代表制，公司可以登記一名或者多名代表董事、代表執(zhí)行官，取消了之前對代表董事的人數(shù)做出限制。

4.我國臺灣地區(qū)：根據(jù)我國臺灣地區(qū)“公司法”規(guī)定，在有限責任公司中，當公司只有一名董事時，這名董事為公司的唯一代表人;如果公司有兩名以上的董事，當公司章程指定某位董事為公司代表人時，該代表人享有唯一代表權(quán)，當公司章程沒有指定時，全體董事都享有代表公司的權(quán)力。而在股份有限公司中，其代表人是公司的董事長，如果出現(xiàn)董事長無法行使代表的權(quán)力時，由副董事長代為行使。通過研究我們可以發(fā)現(xiàn)上大陸法系國家(地區(qū)) 的公司代表人模式有很多種，且各種模式之間的差異較大。現(xiàn)在經(jīng)濟發(fā)展越來越多元化，為了適應(yīng)公司的發(fā)展，公司代表人制度的模式也在不斷變化當中。但是我們?nèi)钥梢钥闯龀�了我國臺灣地區(qū)采用法定唯一制以外，多數(shù)的大陸法系國家和地區(qū)仍舊強調(diào)公司治理的意思自治，無法用用單一的制度來概括這些國家的公司代表人模式。

(二)英美法系公司代表人制度

在英美法系國家當中，法律不承認法人具有行為能力，自然沒有代表人可以代表公司進行民事活動，因此公司法中并沒有明確規(guī)定公司代表人。英美法系認為公司的董事、經(jīng)理對于公司來說是代理人。但是這些享有代理權(quán)的公司人員在實施代理行為時仍舊是代表其所屬公司，其發(fā)揮的功能與代表人相似。而英美法系國家的“代理”與大陸法系的“代表”相比其最大的特點就是具有靈活性，法律對于代理行為的限制相對來說較少。這使得意思自治能在公司治理過程中更加充分的體現(xiàn)出來，從而促進公司的更好發(fā)展。

三、我國法定代表人制度的缺陷

法定代表人制度在一定程度上打破了公司內(nèi)部權(quán)力分立與權(quán)力制衡。隨著經(jīng)濟的發(fā)展，法定代表人制度出現(xiàn)了嚴重的問題，法定代表人利用自身職權(quán)損害公司利益而訴訟困難，貪污受賄等刑事犯罪不斷上升，這就使得法定代表人制度的弊端逐漸顯現(xiàn)。

(一)公司治理僵化

依照法定代表人制度，董事長作為法定代表人其地位明顯高于其他董事，很難確保董事會的決策能夠做到公平和科學(xué)，這使得董事會在一定程度上都掌握在董事長一人手中，董事會存在的意義也就無法實現(xiàn)。這樣就很可能會導(dǎo)致法定代表人利用職權(quán)為了謀取自身利益而損害股東和公司的利益，甚至滋生刑事犯罪。

(二)公司自治的限制

公司法作為商法的重要組成部分，必須遵循意思自治的基本原則。這就是說一個公司從成立到日常經(jīng)營再到注銷，除了法律所規(guī)定的一些必要的限制外，所有都應(yīng)由公司自己決定。公司的代表人由法律直接指定顯然違背了意思自治原則，剝奪了股東自由選擇的權(quán)利。

(三)難以適應(yīng)復(fù)雜的市場環(huán)境

僅僅只有法定代表人一人代表公司，已經(jīng)難以適應(yīng)現(xiàn)代復(fù)雜多變的經(jīng)濟環(huán)境。有些公司規(guī)模龐大，涉及的產(chǎn)業(yè)眾多，術(shù)業(yè)有專攻，法定代表人一人很難完全處理。

四、我國法定代表人制度完善

2014 年最新修訂的《公司法》雖然在公司資本認繳等方面進行了較大的改革，有利于促進公司的發(fā)展，但是在法定代表人制度上并沒有進行改革，這顯然已經(jīng)無法適應(yīng)現(xiàn)在的市場環(huán)境不利于公司企業(yè)的快速發(fā)展。針對我國法定代表人制度所顯示出的缺陷，結(jié)合分析其他國家公司代表人制度，對法定代表人制度的完善提出以下建議。

(一)實行公司自治

前文已經(jīng)分析到公司代表人法定既違反了意思自治原則也不利于公司治理目標的實現(xiàn)，因此建議廢除代表人“法定”的制度，實行代表人“意定”。由公司根據(jù)自身情況，選擇適合本公司發(fā)展的代表人模式。根據(jù)公司自治原則，公司不僅對代表人模式有自主選擇權(quán)，還應(yīng)給予公司代表人產(chǎn)生方式的自主選擇權(quán)，公司代表人可以由股東會直接選舉，也可由股東會將權(quán)利授予董事會，由董事會選舉產(chǎn)生。對于法定代表人制度的變革，有多種途徑可供選擇。

(二)實行公司代表多元化

根據(jù)我國現(xiàn)行法律規(guī)定公司只能指定一名法人代表，這在現(xiàn)實中會導(dǎo)致董事會中董事長作為法定代表人其權(quán)利明顯高于其他董事，而董事會中各董事之間的權(quán)利應(yīng)當是平等的。法定代表人制度使得董事長兼任法定代表人同時兼任總經(jīng)理，形成一人獨攬大權(quán)的局面，這就很容易在公司內(nèi)部形成獨斷專權(quán)。此外前文也分析到單一制下的法定代表人很容易顧此失彼難以顧全大局。實行公司代表多元化就很好的解決了以上的問題。多元化的代表制度下整個董事會都可以代表公司對外進行商事活動。在公司規(guī)模較大，經(jīng)營范圍較廣的情況下可以使董事分管不同經(jīng)營范圍，術(shù)業(yè)有專攻，公司的經(jīng)營可以更加科學(xué)更加專業(yè)化。多元化的代表模式使得每個董事的地位平等，不會再形成董事長一人獨大的局面。公司的問題可以通過董事討論決定，這樣既能適應(yīng)發(fā)展迅速愈加復(fù)雜的市場環(huán)境，也能實現(xiàn)權(quán)力的監(jiān)督。

(三)完善公司代表人責任體系

我國《公司法》對公司董事、監(jiān)事、高級管理人員規(guī)定責任的條件僅僅是違反法律規(guī)定和公司章程的規(guī)定。而實踐中，公司董事、監(jiān)事、高級管理人員給交易第三人造成的損害不僅僅是因為違法違規(guī)所致，也有可能是因違反職業(yè)道德而造成的。因此，《公司法》立法應(yīng)該明確規(guī)定公司董事、監(jiān)事、高級管理人員違反職業(yè)道德的責任時對第三人的責任。因此《公司法》中可以將公司代表人違反職業(yè)道德行為納入連帶損害賠償范圍，明確規(guī)定公司代表人在代表公司執(zhí)行相關(guān)事宜時因違反職業(yè)道德給他人造成損害的，代表人應(yīng)當與公司一起承擔連帶責任。這可以在很大程度上提高公司代表人的注意義務(wù)，約束代表人的行為，提升市場交易的安全性。同時也可以防止代表人濫用職權(quán)給公司帶來不必要的損失。法定代表人制度在之前的經(jīng)濟發(fā)展中發(fā)揮的不可磨滅的功效，有效的提升了企業(yè)管理效率，但是隨著市場經(jīng)濟的發(fā)展，該制度已經(jīng)無法適應(yīng)當前的經(jīng)濟環(huán)境，我們期待未來的立法中能夠?qū)ζ溥M行深入的改革，促進公司的發(fā)展。