一、小額貸款公司概述
小額貸款公司是一種以低收入階層為服務(wù)對象的小額度、持續(xù)性和制度化的信貸服務(wù)方式。在中國，小額貸款主要服務(wù)于三農(nóng)、中小企業(yè)，貸款相對方多鼓勵面向中小企業(yè)和農(nóng)業(yè)用戶，堅(jiān)持“小、散”的原則，附和自身對資金的需求限額，避免多貸導(dǎo)致將來還貸不能的風(fēng)險(xiǎn)。小額貸款仍屬民間借貸，與日常生活中的民間借貸有很高的相似度，但是小額貸款以公司的名義發(fā)放，并且受到政府金融辦，銀監(jiān)會，稅務(wù)、工商等部門按照《指導(dǎo)意見》進(jìn)行監(jiān)管，放貸行為規(guī)范，借貸雙方有充分的意思自治。小額貸款模式引入中國始于20 世紀(jì)90 年代中期，直到2008 年5 月，《關(guān)于小額貸款公司試點(diǎn)的指導(dǎo)意見》的發(fā)布，決定在全國范圍內(nèi)擴(kuò)大小貸公司試點(diǎn)。標(biāo)志著小貸公司的經(jīng)營模式有了政府文件的指導(dǎo)，駛上了高速發(fā)展的快車道。
二、影響小額貸款公司發(fā)展的法律問題
(一)小額貸款公司的法律地位不明確
雖然在《指導(dǎo)意見》中明確說明，小額貸款公司是由自然人、企業(yè)法人與其他社會組織投資設(shè)立，不吸收公眾存款，經(jīng)營小額貸款業(yè)務(wù)的有限責(zé)任公司或股份有限公司。小額貸款公司是企業(yè)法人，有獨(dú)立的法人財(cái)產(chǎn)，享有法人財(cái)產(chǎn)權(quán)，以全部財(cái)產(chǎn)對其債務(wù)承擔(dān)民事責(zé)任。但是，《商業(yè)銀行法》第十一條和《貸款通則》第二十一條比較可以看出，小貸公司的主要業(yè)務(wù)是提供貸款，但是《公司法》中并沒有對涉及貸款類業(yè)務(wù)的規(guī)定，而且小貸公司不是銀行，《商業(yè)銀行法》又無法約束，導(dǎo)致即使有《指導(dǎo)意見》來明確小額貸款公司的身份，但是依舊讓其處在一個(gè)尷尬地位。小額貸款公司的法律地位不明，也引出了另外一個(gè)很關(guān)鍵的問題，即監(jiān)管主體和內(nèi)容不明確，很難發(fā)揮出監(jiān)管作用。其一，多個(gè)監(jiān)管部門的存在實(shí)際上削弱了監(jiān)管的力度，使得風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)不能落到實(shí)處。其二，人民銀行對小額貸款公司的利率、資金流向進(jìn)行跟蹤檢測，將小額貸款公司納入信貸征信系統(tǒng)。但是，從銀監(jiān)會成立之后，金融業(yè)的監(jiān)管職責(zé)主要是銀監(jiān)會，而不是人民銀行，人民銀行是中央銀行，其職能是宏觀調(diào)控和貨幣政策的制定，在已經(jīng)有銀監(jiān)會的情況下，人民銀行也不宜介入小額貸款公司的監(jiān)管中來，加之小額貸款公司的尷尬地位，也導(dǎo)致監(jiān)管混亂。其三，經(jīng)營審批權(quán)、監(jiān)管權(quán)、風(fēng)險(xiǎn)處置權(quán)分離，使得各個(gè)部門責(zé)任不明，容易出現(xiàn)“誰都要管”或者“誰都不管”的現(xiàn)象，不利于及時(shí)發(fā)現(xiàn)并解決問題。
(二)發(fā)起人承諾制度的問題發(fā)起人
承諾制度對于《公司法》的相關(guān)規(guī)定有出入，《公司法》中沒有明確提出存在發(fā)起人承諾這一概念，只有公司章程這一概念。如果說在公司財(cái)產(chǎn)無法清償?shù)狡趥鶆?wù)，需要股東挺身而出，用自己的財(cái)產(chǎn)清償公司債務(wù)的話，顯然違背了《公司法》規(guī)定，不符合有限公司和股份公司的性質(zhì);如果說是當(dāng)公司發(fā)起人存在損害小額貸款公司及其他股東的合法權(quán)益時(shí)需要承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)的話，其他股東或者債權(quán)人可以申請法院“揭開公司面紗”，讓存在損害事實(shí)的股東直接對債權(quán)人負(fù)責(zé)，保護(hù)公司和其他股東的利益。股東的有限責(zé)任正是公司最具魅力的發(fā)明，其可以保證股東不會因?yàn)楣�司虧損而傾家蕩產(chǎn)，也能為分身乏術(shù)卻欲“坐享其成”的投資者消除后顧之憂。而《指導(dǎo)意見》中也并未明確發(fā)起人具體承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)指的是什么以及在什么情況下需要承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，同樣在地方的規(guī)定中也并沒明確出現(xiàn)。
(三)關(guān)于經(jīng)營資金的問題
由于小額貸款公司的性質(zhì)，不允許吸收外來資本、“只貸不存”的原則，所以小額貸款公司對外貸款所使用的金額也只有公司設(shè)立時(shí)所儲備的資本。很多小額貸款公司為了保證資金的正常運(yùn)轉(zhuǎn)，公司對申請貸款的當(dāng)事人一般會進(jìn)行嚴(yán)格審查，當(dāng)無法償還貸款時(shí)，及時(shí)的行使抵押權(quán)、質(zhì)押權(quán)或者拍賣擔(dān)保物來保護(hù)自己的利益，減少受到的損失。但是即便如此，很多的小額貸款公司面對小額、大量的貸款申請，仍然容易造成資本短缺，資金流轉(zhuǎn)受阻的情況發(fā)生。其一，小額貸款公司這非金融機(jī)構(gòu)的身份導(dǎo)致其不能享受金融機(jī)構(gòu)間同行業(yè)的拆借和再貸款業(yè)務(wù)。因此，出資人投入的越多，小額貸款公司的實(shí)力和抗風(fēng)險(xiǎn)能力就越強(qiáng)。其二，小額貸款公司的注冊資本皆為貨幣資本，一旦資金流短缺，也無不動產(chǎn)向銀行抵押進(jìn)行貸款。這樣看來，要想小額貸款公司長遠(yuǎn)的發(fā)展下去，公司設(shè)立時(shí)注冊資本不一定要充分考察當(dāng)?shù)氐慕?jīng)濟(jì)情況，保證資本充足。
三、完善我國小額貸款公司的法律建議
(一)制訂與小額貸款相適應(yīng)的法律法規(guī)
隨著新《公司法》的施行，《指導(dǎo)意見》必將不會滿足將來小額貸款發(fā)展的需求。明確制定了相應(yīng)的法律之后，可以徹底規(guī)范小額貸款公司的性質(zhì)、特點(diǎn)、設(shè)立變更和取消、組織形式，風(fēng)險(xiǎn)處理，債權(quán)訴訟、破產(chǎn)管理等一系列的法律問題。這樣就不會造成多種法律法規(guī)和規(guī)章的效力沖突問題，讓小額貸款公司有專門的法律規(guī)制。另外，當(dāng)遇到高位階的法律法規(guī)時(shí)，《指導(dǎo)意見》就無法有效的發(fā)揮作用，而且《指導(dǎo)意見》沒有相應(yīng)的針對相應(yīng)違法問題作出處理，不能有效地約束小額貸款公司。很多的小額貸款基本上處于試點(diǎn)狀態(tài)，對于新興的業(yè)務(wù)，經(jīng)驗(yàn)不算豐富，會有一些疏漏，加上新《公司法》施行在即，在沒有專門規(guī)制小額貸款公司的法律法規(guī)出臺前，修改《指導(dǎo)意見》是非常必要的。第一，在《指導(dǎo)意見》中明確小額貸款公司的非銀行金融機(jī)構(gòu)的性質(zhì)，由各個(gè)省的政府金融辦進(jìn)行統(tǒng)一管理，各市政府金融辦配合工作展開，有效緩解各部門交叉管理的摩擦，規(guī)定小額貸款機(jī)構(gòu)的準(zhǔn)入、運(yùn)營、退出等條款。第二，取消發(fā)起人承諾制度。以小額貸款公司自有財(cái)產(chǎn)對外承擔(dān)責(zé)任，保護(hù)發(fā)起人利益，減少因需要他們承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)帶來的不安。這樣做有利于為新法的制訂創(chuàng)造條件，使小額貸款公司的發(fā)展目標(biāo)更加明確。
(二)適當(dāng)增加銀行在融資過程中的比例
為了解決資金短缺的問題，我們可以擴(kuò)大小額貸款公司從銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)獲得融入資金的余額，打破融入資金的余額不得超過資本凈額的50%的這一規(guī)定。2011 年，浙江省在《深入推進(jìn)小額貸款公司改革發(fā)展的若干意見》中率先做出改變，《意見》規(guī)定，支持銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)與小額貸款公司開展資金批發(fā)與零售業(yè)務(wù)的合作。對堅(jiān)持服務(wù)三農(nóng)和中小企業(yè)的小額貸款公司，其融資比例可以放寬到凈資本的100%。增加銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)的資金融入，可以緩解資金短缺的問題，充實(shí)了公司資本，使貸款業(yè)務(wù)在數(shù)量、金額上都可以得到提高和改善。
(三)暫不實(shí)行從“只貸不存”到“貸存兼營”的過渡
首先，小額貸款公司特點(diǎn)之一就是“只存不貸”，這一規(guī)定同時(shí)也表現(xiàn)在《指導(dǎo)意見》之中的不得吸收公眾存款的規(guī)定。轉(zhuǎn)變經(jīng)營模式，從形式上違反了《指導(dǎo)意見》的規(guī)定。其次，小額貸款公司以其獨(dú)有的特點(diǎn)，區(qū)別于一般的有限、股份公司，也區(qū)別于銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)，但是為了使小額貸款公司解決資金短缺、增加盈利將它進(jìn)行轉(zhuǎn)型，轉(zhuǎn)型后的小額貸款公司在隨后幾年的發(fā)展當(dāng)中，它的運(yùn)行模式與一般的銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)無異，都是有存、有貸，小額貸款公司真正的作用，對于三農(nóng)和中小企業(yè)的扶持就會減弱，繼而對其他群體進(jìn)行貸款業(yè)務(wù)，擠占了三農(nóng)和中小企業(yè)應(yīng)有的貸款份額，現(xiàn)實(shí)中這種情況也變得越來越明顯。其三，如果實(shí)行存貸兼營的模式，在轉(zhuǎn)型初期，肯定是少量緩慢地吸收外界存款，當(dāng)這些客戶需要現(xiàn)金提取，加上公司貸款業(yè)務(wù)繁多時(shí)，就會有很大的風(fēng)險(xiǎn)產(chǎn)生，之前說到小額貸款公司均為貨幣出資，沒有不動產(chǎn)向銀行抵押套現(xiàn)，所以一旦資金流產(chǎn)生問題，貸款業(yè)務(wù)就無法正常進(jìn)行。在以后的發(fā)展中，小額貸款公司也是很有可能發(fā)展成銀行性質(zhì)的“存貸兼營”模式，這是不可避免的趨勢，但是在當(dāng)前環(huán)境下，首先應(yīng)該讓小額貸款站穩(wěn)腳跟，再圖改變。
結(jié)語
綜上所述，針對我國小額貸款的發(fā)展并不是很成熟，還應(yīng)保持原有特性，穩(wěn)步前進(jìn)，并不只有轉(zhuǎn)型才是唯一的發(fā)展方向。小額貸款公司作為新生事物，已經(jīng)在各省取得了一定的成效，一定程度上緩解了試點(diǎn)地區(qū)農(nóng)村和中小企業(yè)融資難的問題，為“三農(nóng)”經(jīng)濟(jì)的發(fā)展提供了資金支持。然而，這些年小額貸款公司的發(fā)展也暴露出不少問題，如立法層次低、監(jiān)管交叉、經(jīng)營資金短缺等問題。當(dāng)然，我們也要感謝這些問題的出現(xiàn)，問題的出現(xiàn)，說明了工作開展的不足，仍有很大的進(jìn)步空間。冰凍三尺非一日之寒，小額貸款公司的發(fā)展，讓我們看到了民間借貸的升級發(fā)展，在完善法律法規(guī)、調(diào)整經(jīng)營模式等措施的修正下，筆者相信，小額貸款和小額貸款公司的潛力巨大，前景遠(yuǎn)大。