一、選擇題：1～35小題，每小題2分，共70分。在每小題給出的四個選項(xiàng)中，選出一項(xiàng)最符合題目要求的，將所選項(xiàng)前的字母填在題后的括號內(nèi)。

1.下列不屬于民法調(diào)整對象的是()

A.婚姻關(guān)系

B.土地征收

C.委托合同

D.借貸關(guān)系

答案：B

2.下列關(guān)于民法淵源說法不正確的是()

A.民法的淵源就是民法的表現(xiàn)形式

B.民法的淵源具有規(guī)范性的效力

C.民法的淵源在現(xiàn)實(shí)生活中并不存在

D.國際條約雖然不是國內(nèi)法，但仍然是民法的淵源

答案：C

3.甲欲對樓層市自己的新房進(jìn)行裝修，需要在房屋所在的承重墻上打洞，甲認(rèn)為在自己的地上打洞，別人無權(quán)干涉。甲的行為違反了民法中的()

A.平等原則

B.自愿原則

C.公平原則

D.權(quán)利不得濫用原則

答案：D

4.甲知道自己的樓房旁邊將建設(shè)一幢高樓，為了能有一個開闊的視野，遂決定將現(xiàn)有的樓房出賣給乙;但是，甲并沒有告訴乙該樓房旁邊即將蓋高樓的信息，甲的行為違反了民法中()

A.公平原則

B.權(quán)利不得濫用原則

C.平等原則

D.誠實(shí)信用原則

答案： D

5.一住店客人未付房錢即離開旅館去車站，旅店服務(wù)員見狀揪住他不讓走，并打報(bào)警電話�？腿苏f：“你不讓我走還限制我自由，我要告你們旅館，耽誤了乘火車要你們賠償�！甭灭^這樣做的性質(zhì)應(yīng)如何認(rèn)定()

A.屬于侵權(quán)，系侵害人身自由權(quán)

B.屬于侵權(quán)，系積極侵害債權(quán)

C.不屬于侵權(quán)，是行使抗辯權(quán)之行為

D.不屬于侵權(quán)，是自助行為

答案：D

6.下列選項(xiàng)中哪個屬于民法上的主物與從物()

A.鞋子與襪子

B.輪胎與汽車

C.汽車與備用胎

D.房屋與窗戶

答案：C

7.甲與妻乙攜5歲的女兒丙和70歲的老父丁一起去春游，不幸4人在乘坐纜車時墜人山谷無一生還。又無法確定他們死亡的先后順序，如果他們都有繼承人，推定誰先死亡()

A.甲

B.乙

C.丙

D.丁

答案：D

8.甲被宣告死亡后，其妻乙改嫁于丙，其后丙死亡。1年后乙確知甲仍然在世，遂向法院申請撤銷對甲的死亡宣告。依我國法律，該死亡宣告撤銷后，甲與乙原有的婚姻關(guān)系如何()

A.自行恢復(fù)

B.不得自行恢復(fù)

C.經(jīng)乙同意后恢復(fù)

D.經(jīng)甲同意后恢復(fù)

答案：B

9.2007年6月17日眾某所乘的客輪觸礁沉沒，生死不明。余某的利害關(guān)系人若申請宣告余某死亡，最早應(yīng)是哪一天才能向法院提出申請()

A.2009年6月17日

B.2009年6月18日

C.2009年6月17日

D.2009年6月18日

答案：A

10.精神病患者甲在要陪伴下外出散步，頑童乙前來挑逗，甲受刺激追趕，甲妻見狀竭力阻攔無效，甲將乙頭打破。乙的醫(yī)藥費(fèi)如何承擔(dān)()

A.完全由甲妻承擔(dān)

B.主要由甲妻承擔(dān)，但乙的監(jiān)護(hù)人也應(yīng)適當(dāng)承擔(dān)

C.完全由乙的監(jiān)護(hù)人承擔(dān)

D.主要由乙的監(jiān)護(hù)人承擔(dān)，甲妻也應(yīng)適當(dāng)承擔(dān)

答案：B

11.關(guān)于民事法律關(guān)系，下列選項(xiàng)正確的是()

A.民事法律關(guān)系只能由當(dāng)事人自主設(shè)立

B.民事法律關(guān)系的主體即自然人和法人

C.民事法律關(guān)系的客體包括不作為

D.民事法律關(guān)系的內(nèi)容均由法律規(guī)定

答案：C

12.德勝公司注冊地在薩摩國并在該國設(shè)有總部和分支機(jī)構(gòu)，但主要營業(yè)機(jī)構(gòu)位于中國深圳，是一家由臺灣地區(qū)凱旋集團(tuán)公司全資設(shè)立的法人企業(yè)。由于決策失誤，德勝公司在中國欠下700萬元債務(wù)。對此，下列選項(xiàng)正確的是()

A.該債務(wù)應(yīng)以深圳主營機(jī)構(gòu)的全部財(cái)產(chǎn)清償

B.該債務(wù)應(yīng)以深圳主營機(jī)構(gòu)和薩摩國總部及分支機(jī)構(gòu)的全部財(cái)產(chǎn)清償

C.無論德勝公司的全部財(cái)產(chǎn)能否清償，凱旋公司都應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任

D.當(dāng)?shù)聞俟�司的全部�?cái)產(chǎn)不足清償時，曲凱旋公司承擔(dān)補(bǔ)充責(zé)任及解析

答案：B

13.甲委托乙購買一套機(jī)械設(shè)備，但要求以乙的名義簽訂合同，乙同意，遂與丙簽訂了設(shè)備購買合同。后由于甲的原因，乙不能按時向丙支付設(shè)備款。在乙向丙說明了自己是受甲委托向丙購買機(jī)械設(shè)備后，關(guān)于丙的權(quán)利，下列選項(xiàng)正確的是()

A.只能要求甲支付

B.只能要求乙支付

C.可選擇要求甲或乙支付

D.可要求甲和乙承擔(dān)連帶責(zé)任

答案：C

14.甲、乙因合伙經(jīng)商向丙借款3萬元，甲于約定時間攜帶3萬元現(xiàn)金前往丙家還款，丙因忘卻此事而外出，甲還款未果。甲返回途中，將裝有現(xiàn)金的布袋夾放在自行車后座，路經(jīng)鬧市時被人搶奪，不知所蹤。下列選項(xiàng)正確的是()

A.丙仍有權(quán)請求甲、乙償還3萬元借款

B.丙喪失請求甲、乙償還3萬元借款的權(quán)利

C.丙無權(quán)請求乙償還3萬元借款

D.甲、乙有權(quán)要求丙承擔(dān)此款被搶奪的損失

答案：A

15.神牛公司在H省電視臺主辦的賑災(zāi)義演募捐現(xiàn)場舉牌表示向S省紅十字會捐款100萬元，并指明此款專用于S省B中學(xué)的校舍重建。事后，神牛公司僅支付50萬元。對此，下列選項(xiàng)正確的是()

A.H省電視臺、S省紅十字會、B中學(xué)均無權(quán)請求神牛公司支付其余50萬元

B.S省紅十字會、B中學(xué)均有權(quán)請求神牛公司支付其余50萬元

C.S省紅十字會有權(quán)請求神牛公司支付其余50萬元

D.B中學(xué)有權(quán)請求神牛公司支付其余50萬元

答案：C

16.甲手機(jī)專賣店門口立有一塊木板，上書“假一罰十”四個醒目大字。乙從該店購買了一部手機(jī)，后經(jīng)有關(guān)部門鑒定，該手機(jī)屬于假冒產(chǎn)品，乙遂要求甲履行其“假一罰十”的承諾。關(guān)于本案，下列選項(xiàng)正確的是()

A.“假一罰十”過分加重了甲的負(fù)擔(dān)，屬于無效的格式條款

B.“假一罰十”沒有被訂人到合同之中，故對甲沒有約束力

C.“假一罰十”顯失公平，甲有權(quán)請求法院予以變更或者撤銷

D.“假一罰十”是甲自愿作出的真實(shí)意思表示，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為有效

答案：D

17.中州公司依法取得某塊土地建設(shè)用地使用權(quán)并辦理報(bào)建審批手續(xù)后，開始了房屋建設(shè)并已經(jīng)完成了外裝修。對此，下列選項(xiàng)正確的是()

A.中州公司因?yàn)橄碛薪ㄔO(shè)用地使用權(quán)而取得了房屋所有權(quán)

B.中州公司因?yàn)槭聦?shí)行為而取得了房屋所有權(quán)

C.中州公司因?yàn)榉�律行為而取得了房屋所有�?quán)

D.中州公司尚未進(jìn)行房屋登記，因此未取得房屋所有權(quán)

答案：B

18.甲將自己收藏的一幅名畫賣給乙，乙當(dāng)場付款，約定5天后取畫。丙聽說后，表示愿出比乙高的價格購買此匭，甲當(dāng)即決定賣給丙，約定第二天交貨。乙得知此事，誘使甲8歲的兒子從家中取出此畫給自己。該畫在由乙占有期間，被丁盜走。此時該名畫的所有權(quán)屬于()

A.甲

B.乙

C.丙

D.丁

答案：A

19.下列屬于所有權(quán)的繼受取得的是()

A.甲通過遺囑繼承其兄房屋一間

B.乙的3萬元存款得利息1000元

C.丙購來木材后制成椅子一把

D.丁拾得他人搬家時丟棄的舊電扇一臺

答案：A

20.黃河公司以其房屋作抵押，先后向甲銀行借款100萬元，乙銀行借款300萬元，丙銀行借款500萬元，并依次辦理了抵押登記。后丙銀行與甲銀行商定交換各自抵押權(quán)的順位，并辦理了變更登記，但乙銀行并不知情。因黃河公司無力償還三家銀行的到期債務(wù)，銀行拍賣其房屋，僅得價款600萬元。關(guān)于三家銀行對該價款的分配，下列選項(xiàng)正確的是()

A.甲銀行100萬元、乙銀行300萬元、丙銀行200萬元

B.甲銀行得不到清償、乙銀行100萬元、丙銀行500萬元

C.甲銀行得不到清償、乙銀行300萬元、丙銀行300萬元

D.甲銀行100萬元、乙銀行200萬元、丙銀行300萬元

答案：C

21.下列關(guān)于民法的性質(zhì)說法錯誤的是()

A.民法是私法

B.民法是權(quán)利法

C.民法信仰以權(quán)利為核心的社會本位原則

D.民法調(diào)整平等主體之間的法律關(guān)系

答案：C

22.下列選項(xiàng)中不屬于民法淵源的是()

A.憲法中的所有規(guī)范

B.合同法

C.習(xí)慣

D.法院判例

答案：A

23.在行為人進(jìn)行的下列行為中，不屬于行使形成權(quán)行為的是()

A.被代理人對越權(quán)代理進(jìn)行追認(rèn)

B.監(jiān)護(hù)人對限制民事行為能為人純獲利益的合同進(jìn)行追認(rèn)

C.受遺贈人于知道受贈的期限內(nèi)未作受贈的意思表示

D.承租人擅自轉(zhuǎn)租，出租人作出解除合同的意思表示

答案： B

24.15周歲的甲經(jīng)常在報(bào)刊上發(fā)表文章，稿酬頗豐。一日騎自行車撞傷了乙，從自己的稿酬中支付了200元的治療費(fèi)。下列關(guān)于甲的行為能力的認(rèn)定，下列選項(xiàng)正確的是()

A.甲已經(jīng)具備意思表示能力，視為完全民事行為能力人

B.甲已經(jīng)具備了責(zé)任能力，視為完全民事行為能力人

C.甲已經(jīng)能夠嫌取稿酬，視為完全民事行為能人

D.甲屬于限制民事行為能力人

答案：D

25.甲向乙借款5萬元，乙要求甲提供擔(dān)保，甲分別找到友人丙、丁、戊、己，他們各自作出以下表示，其中哪一項(xiàng)不構(gòu)成保證()

A.丙在甲向乙出具的借據(jù)上簽署“保證人丙”

B.丁向乙出具字據(jù)稱“如甲到期不向乙還款，本人愿代還3萬元”

C.戊向乙出具字據(jù)稱“如甲到期不向乙還款，由本人負(fù)責(zé)”

D.已向乙出具字據(jù)稱“如甲到期不向乙還款，由本人以某處私房抵債”

答案：D

26.喜好網(wǎng)球和游泳的趙某從宏大公司購買某小區(qū)商品房一套，交房時發(fā)現(xiàn)購房時宏大公司售樓部所展示的該小區(qū)模型中的網(wǎng)球場和游泳池并不存在。經(jīng)查，該小區(qū)設(shè)計(jì)中并無網(wǎng)球場和游泳池。下列選項(xiàng)錯誤的是()

A.趙某有權(quán)要求退房

B.趙某如要求退房，有權(quán)請求宏大公司承擔(dān)締約過錯責(zé)任

C.趙某如要求退房，有權(quán)請求宏大公司雙倍返還購房款

D.趙某如不要求退房，有權(quán)請求宏大公司承擔(dān)違約責(zé)任

答案：C

27.下列行為中，不構(gòu)成無因管理的是()

A.甲錯把他人的牛當(dāng)成自家的而飼養(yǎng)

B.乙見鄰居家中失火恐殃及自己家，遂用自備的滅火器救火

C.丙(15歲)租車將在體育課上昏倒的同學(xué)送往醫(yī)院救治

D.丁見門前馬路下水道井蓋被盜致路人跌傷，遂自購一井蓋鋪上

答案：A

28.婷婷滿一周歲，其父母將某影樓攝影師請到家中為其拍攝紀(jì)念照，并要求影樓不得保留底片用作他途。相片洗出后，影樓違反約定將婷婷相片制成掛歷出售，獲利頗豐。本案中不存在的債的關(guān)系是()

A.承攬合同之債

B.委托合同之債

C.侵權(quán)行為之債

D.不當(dāng)?shù)美�之�?

答案：B

29.某熱電廠從某煤礦購煤200噸，約定交貨期限為2009年9月30日，付款期限為2009年10月31日。9月底，煤礦交付200噸煤，熱電廠經(jīng)檢驗(yàn)發(fā)現(xiàn)煤的含硫量遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過約定標(biāo)準(zhǔn)，根據(jù)政府規(guī)定不能在該廠區(qū)燃燒�；�于上述情況，熱電廠的哪一主張缺乏法律依據(jù)()

A.行使順序履行抗辯權(quán)

B.要求煤礦承擔(dān)違約責(zé)任

C.行使不安抗辯權(quán)

D.解除合同

答案：C

30.甲為乙的債權(quán)人，乙將其電動車出質(zhì)于甲�，F(xiàn)甲為了向丙借款，未經(jīng)乙同意將電動車出質(zhì)于丙，丙不知此車為乙所有。下列選項(xiàng)錯誤的是()

A.丙因善意取得而享有質(zhì)權(quán)

B.因未經(jīng)乙的同意丙不能取得質(zhì)權(quán)

C.甲對電動車的毀損、滅失應(yīng)向乙承擔(dān)賠償責(zé)任

D.對電動車毀損、滅失，乙可向丙索賠

答案：B

31.下列選項(xiàng)中，屬于我國民法淵源的是(　　)

A.宗教教規(guī)

B.民事法律

C.道德規(guī)范

D.公司章程

答案：B

32.自然人下落不明滿一定期限的，利害關(guān)系人可以申請宣告其為失蹤人。該期限為(　　)

A.6個月

B.1年

C.2年

D.3年

答案：C

33.甲委托乙作為代理人采購農(nóng)產(chǎn)品，乙因有急事，在征得甲同意后，將該事宜又委托給丙。丙屬于(　　)

A.法定代理人

B.無權(quán)代理人

C.表見代理人

D.再代理人

答案：D

34.撤銷權(quán)屬于(　　)

A.支配權(quán)

B.請求權(quán)

C.形成權(quán)

D.抗辯權(quán)

答案：C

35.以當(dāng)事人取得權(quán)益是否須付出代價為標(biāo)準(zhǔn)，民事法律行為可分為(　　)

A.諾成行為和實(shí)踐行為

B.主行為和從行為

C.有償行為和無償行為

D.要式行為和不要式行為

答案：C

二、簡答題：36～38小題，每小題10分，共30分。

36.在我國，法人成立有哪幾種方式，并簡要說明。

答案：(1)命令設(shè)立。命令設(shè)立是指政府以命令設(shè)立法人的方式，這種設(shè)立方式多適用于公法人的設(shè)立，而在我國，私法人也有適用，如國立財(cái)團(tuán)法人與事業(yè)單位法人、非公司制的全民所有制企業(yè)等。但這種設(shè)立方式不是民法法人的主要設(shè)立方式。

(2)發(fā)起設(shè)立。發(fā)起設(shè)立是指由設(shè)立人認(rèn)足法人設(shè)立所需要的資本，從而設(shè)立法人的方式。從我國《公司法》的規(guī)定看，有限責(zé)任公司與股份有限公司都可以采取發(fā)起設(shè)立的方式。

(3)募集設(shè)立。募集設(shè)立是指公司的發(fā)起人不能認(rèn)足法人設(shè)立所需要的資金，而以法定方式向社會公開募集其余部分資金而設(shè)立法人的方式。我國《公司法》第85條規(guī)定：“以募集方式設(shè)立股份有限公司的，發(fā)起人認(rèn)購的股份不得少于公司股份總數(shù)的35%，但是，法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的，從其現(xiàn)定。”由此可見，我國《公司法》對股份有限公司既可以來取發(fā)起設(shè)立的方式，也可以采取募集設(shè)立的方式。但采取募集設(shè)立時，發(fā)起人認(rèn)購的數(shù)額不得少于公司股份總數(shù)的35%。

37.簡述相鄰關(guān)系的概念和特征。

答案：相鄰關(guān)系，兩個或兩個以上相互毗鄰不動產(chǎn)的所有人或使用人，在行使占有、使用、收益、處分權(quán)利時發(fā)生的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。

相鄰關(guān)系由其性質(zhì)決定，具有以下特征：

(1)相鄰關(guān)系是一種法定的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。

(2)相鄰關(guān)系的主體必須是相互毗鄰的不動產(chǎn)所有人或使用人。它包括三方面的內(nèi)容：①不動產(chǎn)具有不可移動性，不能通過調(diào)整地理位置來克服權(quán)利行使上的局限;②這些不動產(chǎn)必須相互毗鄰;③相鄰關(guān)系的主體既可以是不動產(chǎn)的所有人，也可以是不動產(chǎn)的使用人。

(3)相鄰關(guān)系的客體不是相鄰的不動產(chǎn)本身，而是相鄰關(guān)系各方行使不動產(chǎn)的所有權(quán)或使用權(quán)時互相給予方便或接受限制所追求的利益。

(4)相鄰關(guān)系的基本內(nèi)容是，相鄰不動產(chǎn)的一方所有人或使用人，享有的要求對方為其行使權(quán)利給予必要方便的權(quán)利和對方接受此種必要限制的義務(wù)。

38.簡述身份權(quán)的特征和具體內(nèi)容。

答案：身份權(quán)的特征：

(1)身份權(quán)是基于特殊身份而形成的人與人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。

(2)身份權(quán)不是民事主體固有的，而是通過_二定的行為和事實(shí)取得和消滅的。

(3)身份權(quán)不是民事主體的必備權(quán)利。

(4)身份權(quán)的容體是身份利益。

具體身份權(quán)包括親權(quán)、親屬權(quán)、榮譽(yù)權(quán)、配偶權(quán)。

三、論述題：39小題，20分。

39.論述我國民法的基本原則。

答案： 我國民法基本原則包括：

(1)權(quán)利神圣原則。《民法通則》第5條規(guī)定：“公民、法人的合法的民事權(quán)益受法律保護(hù)。任何組織和個人不得侵犯�！贝藯l文確立了我國民法的權(quán)利神圣原則。權(quán)利神圣原則有如民法的私權(quán)神圣理念，包含了權(quán)利本位、權(quán)利不受侵犯等價值，并表現(xiàn)在人格權(quán)神圣和所有權(quán)神圣兩項(xiàng)基本內(nèi)容上。權(quán)利神圣集中表現(xiàn)在民事權(quán)利不受侵犯，即民事權(quán)利應(yīng)受法律之特別尊重和充分保護(hù)，任何人不得以任何理由侵犯民事主體的權(quán)利，民事主體的權(quán)利非依法律程序不受限制或剝奪。

(2)身份平等原則。《民法通則》第3條規(guī)定：“當(dāng)事人在民事活動中地位平等。”此條文確立了我國民法身份平等的原則。身份平等包含以下三層意義：①民事主體的權(quán)利能力一律平等;②民事主體平等地受法律保護(hù);③當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)對等。

(3)意思自治原則�！睹穹ㄍ▌t》第4條規(guī)定：“民事活動應(yīng)當(dāng)遵循自愿原則�！贝藯l文確立了我國民法的意思自治原則。意思自治原則是私法自治理念的核心體現(xiàn)。它是指民事主體根據(jù)自己的意愿，依照自己的理性判斷，自主自愿地參與民事活動，處理自己在市民社會中的事務(wù)，不受國家權(quán)力或任何第三者的非法干預(yù)。

意思自治包含以下三層含義：①自我決定。即民事主體完全依照自己的意志，自我決定參與民事活動的內(nèi)容、對象、時間、地點(diǎn)、方式等，自由處置自己的事務(wù)。任意處分自己的權(quán)利，不受任何外來意志的干預(yù);②約定優(yōu)先。約定優(yōu)先是指民法規(guī)范對民事關(guān)系中的權(quán)利義務(wù)沒有規(guī)定而當(dāng)事人有約定，或民法規(guī)范有規(guī)定但當(dāng)事人另有不同或相反約定時，約定的條款優(yōu)先于法定的條款而適用;③自己責(zé)任。即民事主體對自己行為所產(chǎn)生的權(quán)利義務(wù)以及責(zé)任的后果：自動承擔(dān)，自負(fù)其責(zé)。

(4)誠實(shí)信用原則《民法通則》第4條規(guī)定：“民事活動應(yīng)當(dāng)遵循公平、誠實(shí)信用的原則�！贝藯l文確立了我國民法的誠實(shí)信用原則。誠實(shí)信用原則已經(jīng)超出作為一般為人處世準(zhǔn)則與商業(yè)道德的范疇，成為民法中的“帝王條款”，它至少包含以下四層含義：①民事主體應(yīng)以忠實(shí)、寬宏、體諒之心態(tài)，進(jìn)行民事活動，務(wù)求權(quán)利義務(wù)之對等與平衡，切忌損人利己、謀求不當(dāng)利益之心理;②應(yīng)遵循市場經(jīng)濟(jì)與商品交易之一般規(guī)律，進(jìn)行民事活動和處分權(quán)利時務(wù)求各方利益之最大化，并充分尊重他人權(quán)利和利益，善意對待與之進(jìn)行民事活動的其他民事主體，及時、完整地履行自己的義務(wù);③禁止民事主體濫用自己的權(quán)利，以個人利益損害社會利益，換言之，民事主體處分自己權(quán)利的行為受到誠實(shí)信用原則的約束與限制，當(dāng)處分自己權(quán)利而危及第三人或社會利益時，即構(gòu)成權(quán)利的濫用，該行為不受法律保護(hù);④在司法實(shí)踐中，法官應(yīng)以誠實(shí)信用解釋當(dāng)事人的意思表示，探求當(dāng)事人進(jìn)行民事行為時的真意，在立法有遺漏或矛盾時填補(bǔ)法律之漏洞。

(5)公序良俗原則�！睹穹ㄍ▌t》第7條規(guī)定：“民事活動應(yīng)當(dāng)尊重社會公德，不得損害社會公共利益，破壞國家經(jīng)濟(jì)計(jì)劃，擾亂社會經(jīng)濟(jì)秩序�！贝藯l文規(guī)定實(shí)為公序良俗原則之依據(jù)，其中的“社會公德，，即善良風(fēng)俗，“社會公共利益”則大體相當(dāng)于公共秩序。

公共秩序是指國家社會存在和發(fā)展所必要的一般秩序，包括政治秩序、經(jīng)濟(jì)秩序、生活秩序等;善良風(fēng)俗是指社會國家存在和發(fā)展所必要的一般道德，其中主要表現(xiàn)為生活倫理、商業(yè)交往等分面的公認(rèn)道德規(guī)范。公序良俗如同誠實(shí)信用原則一樣，是內(nèi)涵極為豐富的開放性的一般條款，既得為民事主體從事民事活動所遵守之規(guī)則，也得為司法機(jī)關(guān)審理民事糾紛時解釋法律和裁判案件之依據(jù)。

四、案例分析題：40～41小題，每小題15分，共30分。

40.A房地產(chǎn)公司(下稱A公司)與B建筑公司(下稱8公司)達(dá)成一項(xiàng)協(xié)議，由B公司為A公司承建一棟商品房。合同約定，標(biāo)的總額6000萬元，8個月交工，任何一方違約，按合同總標(biāo)的額20%支付違約金。合同簽訂后，為籌集工程建設(shè)資金，A公司用其建設(shè)用地使用權(quán)作抵押向甲銀行貸款3000萬元，乙公司為此筆貸款承擔(dān)保證責(zé)任，但對保證方式未作約定。B公司未經(jīng)A公司同意，將部分施工任務(wù)交給丙建筑公司施工，該公司由張、李、王三人合伙出資組成。施工中，工人劉某不慎掉落手中的磚頭，將路過工地的行人陳某砸成重傷，花去醫(yī)藥費(fèi)5000元。

A公司在施工開始后即進(jìn)行商品房預(yù)售。丁某購買了1號樓101號房屋，預(yù)交了5萬元房款，約定該筆款項(xiàng)作為定金。但不久，A公司又與汪某簽訂了一份合同，將上述房屋賣給了汪某，并在房屋竣工后將該房的產(chǎn)權(quán)證辦理給了汪某。汪某不知該房已經(jīng)賣給丁某的事實(shí)。

汪某入住后，全家人出現(xiàn)皮膚瘙癢、流淚、頭暈?zāi)垦５炔贿m。經(jīng)檢測，發(fā)現(xiàn)室內(nèi)甲醛等化學(xué)指標(biāo)嚴(yán)重超標(biāo)。但購房合同中未對化學(xué)指標(biāo)作明確約定。

因A公司不能償還甲銀行貸款，甲銀行欲對A公司開發(fā)的商品房行使抵押權(quán)。

問：

(1)對于陳某的損失，應(yīng)由誰承擔(dān)責(zé)任?如何承擔(dān)責(zé)任?為什么?

(2)若甲銀行行使抵押權(quán)，其權(quán)利標(biāo)的是什么?甲銀行如何實(shí)現(xiàn)自己的抵押權(quán)?

答案：(1)應(yīng)當(dāng)由丙建筑公司承擔(dān)責(zé)任。因劉某系丙公司的雇員，其在執(zhí)行雇主指令(或執(zhí)行工作任務(wù))中致人損害由雇主承擔(dān)責(zé)任。由于丙公司系合伙企業(yè)，故由張、李、王實(shí)際承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。

(2)甲銀行的抵押權(quán)標(biāo)的為土地使用權(quán)，不包括商品房。物權(quán)法規(guī)定建設(shè)用地使用權(quán)抵押后，該土地上新增的建筑物不屬于抵押財(cái)產(chǎn)。甲銀行實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)時可以將商品房一并處分，但不能就商品房所得價款優(yōu)先受償。

41.2007年2月10日，甲公司與乙公司簽訂一份購買1000臺A型微波爐的合同，約定由乙公司3月10日前辦理托運(yùn)手續(xù)，貨到付款。

甲公司于3月13日與丙公司簽訂合同，將處于運(yùn)輸途中的前述合同項(xiàng)下的1000臺A型微波爐轉(zhuǎn)賣給丙公司，約定貨物質(zhì)量檢驗(yàn)期為貨到后10天內(nèi)。

3月15日，上述貨物在運(yùn)輸途中突遇山洪暴發(fā)，致使100臺A型微波爐受損報(bào)廢。

3月20日貨到丙公司。4月15日丙公司以部分貨物質(zhì)量不符合約定為由拒付貨款，并要求退貨。

問：

(1)對因山洪暴發(fā)報(bào)廢的100臺微波爐，應(yīng)當(dāng)由誰承擔(dān)風(fēng)險損失?為什么?

(2)丙公司能否拒付貨款和要求退貨?為什么?

答案：(1)由丙公司承擔(dān)。因?yàn)槌鲑u人出賣交由承運(yùn)人運(yùn)輸?shù)脑谕緲?biāo)的物的意外滅失風(fēng)險自合同成立時由買受人承擔(dān)。

(2)無權(quán)拒絕付款和要求退貨。因?yàn)楹贤�約定了質(zhì)量檢驗(yàn)期間，丙公司在此期間未提出異議，視為質(zhì)量符合要求。

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